{"id":16485,"date":"2025-09-04T14:49:24","date_gmt":"2025-09-04T12:49:24","guid":{"rendered":"https:\/\/www.iisd.org\/itn\/?p=16485"},"modified":"2026-01-19T16:05:19","modified_gmt":"2026-01-19T15:05:19","slug":"the-tribunal-el-sistema-de-isds-y-las-comunidades-locales-en-tiempos-de-la-revolucion-del-cambio-climatico-gabriel-bottini","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.iisd.org\/itn\/es\/2025\/09\/04\/the-tribunal-el-sistema-de-isds-y-las-comunidades-locales-en-tiempos-de-la-revolucion-del-cambio-climatico-gabriel-bottini\/","title":{"rendered":"The Tribunal: El sistema de ISDS y las comunidades locales en tiempos de la revoluci\u00f3n del cambio clim\u00e1tico"},"content":{"rendered":"

Los AII<\/span> constituyen expresiones de soberan\u00eda a trav\u00e9s de las cuales los Estados asumen obligaciones rec\u00edprocas en el \u00e1mbito de la inversi\u00f3n extranjera. Sin embargo, la jurisprudencia de los tribunales de inversi\u00f3n muestra que la aplicaci\u00f3n de los AII puede afectar a casi cualquier manifestaci\u00f3n de autoridad p\u00fablica y, en \u00faltima instancia, a una amplia gama de aspectos de la vida humana.[1]<\/sup><\/a> Este amplio alcance del r\u00e9gimen internacional de las inversiones conlleva importantes implicancias jur\u00eddicas. Dependiendo de las disposiciones del tratado aplicable y de los hechos del caso, el derecho aplicable para la soluci\u00f3n de controversias relativas a inversiones puede extenderse mucho m\u00e1s all\u00e1 del AII aplicable, y alcanzar a las disposiciones del derecho interno del Estado receptor, tratados de materias distintas a las inversiones y el derecho internacional general.[2]<\/sup><\/a> Adem\u00e1s, los AII deben interpretarse y aplicarse \u201cdentro del marco de todo el sistema jur\u00eddico que prevalece al momento de realizar la interpretaci\u00f3n\u201d.[3]<\/sup><\/a><\/p>\n

Sin embargo, la creciente interconexi\u00f3n de los AII con otras ramas del r\u00e9gimen jur\u00eddico internacional demanda una reflexi\u00f3n m\u00e1s fundamental sobre el papel que desempe\u00f1an. El derecho internacional de las inversiones se ha convertido en una instituci\u00f3n clave de la gobernanza internacional. De este modo, tiene el potencial de contribuir, tanto directa como indirectamente, a la promoci\u00f3n de intereses comunes m\u00e1s amplios de la comunidad internacional m\u00e1s all\u00e1 de simplemente promover flujos de inversi\u00f3n, como la protecci\u00f3n del medio ambiente o el respeto por el estado de derecho a nivel internacional.<\/p>\n

El derecho internacional de las inversiones est\u00e1 siendo llamado a asumir un papel m\u00e1s amplio en estos tiempos revolucionarios para el derecho internacional. Las recientes opiniones consultivas del Tribunal Internacional del Derecho del Mar,[4]<\/sup><\/a> de la Corte Interamericana de Derechos Humanos[5]<\/sup><\/a> y de la Corte Internacional de Justicia dan cuenta de una revoluci\u00f3n copernicana del orden jur\u00eddico internacional. En el centro de este orden, y permeando todas las dem\u00e1s obligaciones de derecho internacional, se encuentra el derecho a un medio ambiente limpio, saludable y sostenible, sumado a que los Estados tienen obligaciones erga omnes<\/em> con respecto a, y tienen un esencial inter\u00e9s en, salvaguardar el sistema clim\u00e1tico.[6]<\/sup><\/a> Los Estados no solo tienen un derecho a regular sino tambi\u00e9n una obligaci\u00f3n de hacerlo, derivada a su vez de sus obligaciones de derecho internacional de proteger al sistema clim\u00e1tico de un da\u00f1o significativo a causa de las emisiones antropog\u00e9nicas.[7]<\/sup><\/a> En este nuevo paradigma, el principio cl\u00e1sico de la equidad se ve revitalizado a trav\u00e9s de la \u00f3ptica de la equidad intergeneracional, seg\u00fan la cual los requisitos de justicia demandan que todas las actividades en el presente sean conducidas de manera que no perjudiquen las condiciones de vida digna de las generaciones futuras.[8]<\/sup><\/a><\/p>\n

La pel\u00edcula<\/strong><\/h2>\n

Vi el documental The Tribunal<\/em> con este cambio de paradigma del marco jur\u00eddico internacional en mente. El documental exhibe un relato impactante de una controversia desde una perspectiva que rara vez tienen en cuenta los tribunales de inversi\u00f3n \u2014es decir, la de las comunidades afectadas por un proyecto de inversi\u00f3n. Es cierto que estos tribunales est\u00e1n cada vez m\u00e1s considerando y decidiendo sobre argumentos que se refieren a si las comunidades locales son consultadas de forma adecuada o no. Sin embargo, en t\u00e9rminos generales, estos argumentos son presentados por el inversor y\/o el Estado receptor, y no directamente por las propias comunidades. La pel\u00edcula demuestra c\u00f3mo esas dos perspectivas, incluso consideradas en conjunto, no necesariamente reflejan los puntos de vista de las comunidades locales. Por lo tanto, la primera lecci\u00f3n que se puede extraer del documental es que, para comprender plenamente la realidad sobre el terreno, es posible que los tribunales arbitrales tengan que encontrar la forma de escuchar otras voces m\u00e1s all\u00e1 de las partes de la controversia. Esto no significa que las opiniones de las comunidades locales necesariamente vayan a ser decisivas, pero s\u00ed indica que son importantes. En determinadas circunstancias, los tribunales de inversi\u00f3n pueden tener que actuar de forma proactiva para garantizar que se tengan en cuenta las opiniones de las comunidades locales. Esto puede incluir no solo escuchar a los testigos de las comunidades propuestos por las partes o aceptar amicus curiae<\/em> presentados en nombre de las comunidades, sino tambi\u00e9n tomar medidas de motu proprio<\/em> para conocer y considerar sus opiniones.<\/p>\n

Otra lecci\u00f3n que puede extraerse del documental concierne el debido proceso y la prohibici\u00f3n de la violencia. Un inversor siempre debe respetar el debido proceso legal al momento de defender su inversi\u00f3n, y bajo ninguna circunstancia puede recurrir a la violencia para hacerlo. En efecto, se dice que los AII han sustituido a la diplomacia de las ca\u00f1oneras. En consecuencia, el uso de medidas hostiles \u2014ya sea por parte del Estado receptor o del inversor\u2014 es incompatible con el derecho internacional de las inversiones moderno. Por supuesto, el Estado receptor tambi\u00e9n debe respetar el debido proceso cuando adopte medidas que afecten a las inversiones extranjeras.<\/p>\n

Por \u00faltimo, el documental destaca v\u00edvidamente la importancia fundamental de proteger el medio ambiente, no como un concepto abstracto, sino como la base misma de la existencia humana. La tierra, el agua, los animales, las plantas y todos los elementos que constituyen el medio ambiente no solo son recursos vitales necesarios para la supervivencia, sino tambi\u00e9n configuran nuestra entidad individual y colectiva. Destruir el medio ambiente significa destruir un patrimonio com\u00fan que no pertenece a ninguna generaci\u00f3n, y que no puede ser propiedad de nadie. Por lo tanto, el desaf\u00edo al que nos enfrentamos es trabajar en pos de un r\u00e9gimen internacional de las inversiones que no obstaculice, sino que facilite y refuerce, el derecho y el deber de los Estados de proteger el medio ambiente y los derechos humanos, \u201csin menoscabar la certeza jur\u00eddica y la previsibilidad que los acuerdos internacionales de inversi\u00f3n buscan proporcionar\u201d.[9]<\/sup><\/a><\/p>\n

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Autor<\/strong><\/h3>\n

Gabriel Bottini es Profesor Adjunto de Derecho Internacional P\u00fablico, Universidad de Buenos Aires y Socio de Ur\u00eda Men\u00e9ndez.<\/p>\n

Nota<\/strong><\/h3>\n

El Tribunal<\/a><\/em>, dirigida por Malcolm Rogge, producida por el Columbia Center for Sustainable Investment, 2023.<\/p>\n

[1]<\/sup><\/a> No se trata de exagerar la importancia de los AII. Contribuyan o no a la promoci\u00f3n de flujos de inversi\u00f3n o al desarrollo econ\u00f3mico, su impacto directo en la vida diaria es, como mucho, limitado. Sin embargo, esta limitaci\u00f3n no es exclusiva del derecho internacional de las inversiones. Vivimos en un mundo en el que, lamentablemente, incluso los principios m\u00e1s fundamentales del derecho internacional a menudo parecen tener una influencia limitada en la conducta de actores relevantes en el \u00e1mbito internacional.<\/p>\n

[2]<\/sup><\/a> V\u00e9ase, en relaci\u00f3n con los tratados sobre cambio clim\u00e1tico: Obligations of States in respect of Climate Change<\/em> (Opini\u00f3n Consultiva) (Corte Internacional de Justicia, Lista General No 187, 23 de julio de 2025) (\u201cOpini\u00f3n Consultiva de la CIJ sobre el Cambio Clim\u00e1tico\u201d), p\u00e1rrafo 170.<\/p>\n

[3]<\/sup><\/a> Legal Consequences for States of the Continued Presence of South Africa in Namibia (South West Africa) notwithstanding Security Council Resolution 276 (1970),Opini\u00f3n Consultiva, CIJ Informes 1971<\/em>, p\u00e1g. 31, p\u00e1rrafo 53.<\/p>\n

[4]<\/sup><\/a> Solicitud de opini\u00f3n consultiva presentada por la Comisi\u00f3n de Peque\u00f1os Estados Insulares sobre el Cambio Clim\u00e1tico y el Derecho Internacional<\/em>, Caso del TIDM No. 31, Opini\u00f3n Consultiva, 21 de mayo de 2024.<\/p>\n

[5]<\/sup><\/a> Opini\u00f3n Consultiva OC-32\/25 sobre la Emergencia Clim\u00e1tica y los Derechos Humanos (Interpretaci\u00f3n y Alcance de los Art\u00edculos 1(1), 2, 4(1), 5(1), 8, 11(2), 13, 17(1), 19, 21, 22, 23, 25 y 26 de la Convenci\u00f3n Americana sobre Derechos Humanos; 1, 2, 3, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17 y 18 del Protocolo Adicional a la Convenci\u00f3n Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econ\u00f3micos, Sociales y Culturales \u201cProtocolo de San Salvador\u201d, y I, II, IV, V, VI, VII, VIII, XI, XII, XIII, XIV, XVI, XVIII, XX, XXIII y XXVII, de la Declaraci\u00f3n Americana de los Derechos y Deberes del Hombre)<\/em>, Opini\u00f3n Consultiva OC-32\/25 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, 29 de mayo de 2025 (\u201cOpini\u00f3n Consultiva de la Corte IDH sobre la Emergencia Clim\u00e1tica\u201d).<\/p>\n

[6]<\/sup><\/a> Opini\u00f3n Consultiva de la CIJ sobre el Cambio Clim\u00e1tico, p\u00e1rrafos 393, 440.<\/p>\n

[7]<\/sup><\/a> Ibid., p\u00e1rrafo 428.<\/p>\n

[8]<\/sup><\/a> Ibid., p\u00e1rrafos 152\u2013157.<\/p>\n

[9]<\/sup><\/a> Opini\u00f3n Consultiva de la Corte IDH sobre la Emergencia Clim\u00e1tica, p\u00e1rrafo 163.<\/p>\n