{"id":12421,"date":"2019-09-19T00:56:07","date_gmt":"2019-09-18T22:56:07","guid":{"rendered":"http:\/\/172.30.141.17\/2019\/09\/19\/nuevo-codigo-de-inversiones-de-costa-de-marfil-enfoque-en-temas-relativos-al-desarrollo-sostenible-y-solucion-de-controversias\/"},"modified":"2024-08-16T20:06:22","modified_gmt":"2024-08-16T18:06:22","slug":"nuevo-codigo-de-inversiones-de-costa-de-marfil-enfoque-en-temas-relativos-al-desarrollo-sostenible-y-solucion-de-controversias","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.iisd.org\/itn\/es\/2019\/09\/19\/nuevo-codigo-de-inversiones-de-costa-de-marfil-enfoque-en-temas-relativos-al-desarrollo-sostenible-y-solucion-de-controversias\/","title":{"rendered":"Nuevo C\u00f3digo de Inversiones de Costa de Marfil: Enfoque en temas relativos al desarrollo sostenible y soluci\u00f3n de controversias"},"content":{"rendered":"\r\n

El 1 de agosto de 2018, Costa de Marfil adopt\u00f3 un nuevo c\u00f3digo de inversiones[1]<\/a>. Esta nueva legislaci\u00f3n[2]<\/a> presenta una variedad de innovaciones que van desde la revitalizaci\u00f3n del marco institucional a la reconfiguraci\u00f3n de normas fiscales hasta nuevas obligaciones para los inversores. Por lo tanto, apoya los objetivos de transparencia y atracci\u00f3n de las inversiones.<\/p>\r\n

Entre las principales innovaciones, dos elementos espec\u00edficos merecen atenci\u00f3n considerando la agenda general de reforma del r\u00e9gimen de inversiones internacionales para el desarrollo sostenible: (1) mecanismos de soluci\u00f3n de controversias de inversi\u00f3n, y (2) la promoci\u00f3n de inversiones productivas y socialmente responsables y requisitos de contenido local.<\/p>\r\n

1. Innovaciones en la soluci\u00f3n de controversias entre inversionistas y Estados<\/h2>\r\n

El Art\u00edculo 50 del nuevo c\u00f3digo ofrece tres acuerdos diferentes de soluci\u00f3n de controversias.<\/p>\r\n

El primero es un procedimiento de arreglo extrajudicial. El c\u00f3digo especifica que todo acuerdo resultante es jur\u00eddicamente vinculante para las partes, quienes deben esforzarse por cumplirlo lo m\u00e1s pronto posible. Cualquier violaci\u00f3n del acuerdo podr\u00eda ser sancionada conforme a la normativa de responsabilidad civil.<\/p>\r\n

Segundo, a menos que este procedimiento de arreglo extrajudicial permita que se llegue a un acuerdo dentro de los doce meses, debe aplicarse el reglamento de conciliaci\u00f3n de la CNUDMI<\/span>.<\/p>\r\n

Por \u00faltimo, bajo el nuevo c\u00f3digo, las partes a\u00fan pueden \u201cacordar someter la controversia a arbitraje ante el Centro de Arbitraje de la Corte Com\u00fan de Justicia y Arbitraje [CCJA] de la Organizaci\u00f3n para la Armonizaci\u00f3n del Derecho Societario en \u00c1frica [OHADA]\u00bb[3]<\/a>. En comparaci\u00f3n, el antiguo c\u00f3digo establec\u00eda que \u201cel consentimiento de las partes a la jurisdicci\u00f3n del CIADI<\/span> o a su Mecanismo Complementario, seg\u00fan el caso, \u2026se encuentra establecido por este art\u00edculo, para la Rep\u00fablica de Costa de Marfil, y debe ser expresado espec\u00edficamente en la solicitud de autorizaci\u00f3n, para la persona interesada\u201d.<\/p>\r\n

Tres observaciones principales surgen de la nueva disposici\u00f3n de soluci\u00f3n de controversias: (a) el retiro del acceso directo a arbitraje en el CIADI; (b) la inclusi\u00f3n de una cl\u00e1usula de bifurcaci\u00f3n para el inversor; y (c) la promoci\u00f3n del arbitraje institucional de OHADA.<\/p>\r\n

a. Retiro de acceso directo a arbitraje del CIADI<\/h3>\r\n

Los legisladores optaron por eliminar la oferta unilateral de consentimiento a arbitraje en el CIADI, mientras que favorecen al Centro de Arbitraje de la CCJA por sobre otras instituciones de arbitraje. En principio, esto no excluye la posibilidad de que los inversores recurran a otros foros de arbitraje, notablemente el CIADI. Esta disposici\u00f3n sugiere que ya no hay un consentimiento directo por parte de los Estados al arbitraje entre inversionistas y Estados.<\/p>\r\n

En todo caso, la elecci\u00f3n de una instituci\u00f3n de arbitraje por el inversor, incluyendo la CCJA, debe ser expresada en la solicitud de autorizaci\u00f3n, la cual est\u00e1 sujeta a la aprobaci\u00f3n del Estado. Por lo tanto, esto presupone que el consentimiento del Estado y su elecci\u00f3n del foro de arbitraje ser\u00e1n expresados en el nuevo modelo de autorizaci\u00f3n a ser adoptada.<\/p>\r\n

Esta innovaci\u00f3n parece responder a las cr\u00edticas dirigidas a la ISDS<\/span> en los \u00faltimos a\u00f1os, en particular, el tema espinoso del consentimiento del Estado anfitri\u00f3n al arbitraje entre inversionistas y Estados\u00bb.[4]<\/a><\/p>\r\n

Esta innovaci\u00f3n probablemente est\u00e9 relacionada con el caso Soci\u00e9t\u00e9 Resort Company Invest Abidjan vs. Costa de Marfil. <\/em>En este caso, el tribunal recomend\u00f3 expl\u00edcitamente, en el laudo sobre jurisdicci\u00f3n del 1 de agosto de 2017[5]<\/a>, que Costa de Marfil reformara su legislaci\u00f3n correspondiente debido a la ambig\u00fcedad en su oferta de arbitraje. De hecho, el tribunal arbitral consider\u00f3 que una solicitud de autorizaci\u00f3n aceptada por el inversor constituye una prueba del consentimiento del inversor a arbitraje en el CIADI. El tribunal se bas\u00f3 en el antes mencionado Art\u00edculo 20 del C\u00f3digo de Inversiones de Costa de Marfil de 2012. El tribunal, no obstante, reconoci\u00f3 que el Art\u00edculo 20 no es un modelo de claridad y, por ende, reformarlo resultar\u00eda beneficioso:<\/p>\r\n

Si la Costa de Marfil, luego de recibir la decisi\u00f3n del Tribunal, sostiene su desacuerdo con el an\u00e1lisis de la mayor\u00eda del Tribunal, entonces su recurso podr\u00e1 ser r\u00e1pido y directo: puede incorporar enmiendas al Art\u00edculo 20 del C\u00f3digo de 2012 y a su modelo \u201cdemande d\u2019agr\u00e9ment\u201d [solicitud de autorizaci\u00f3n] con el efecto de que los posibles inversores no tendr\u00e1n ninguna duda sobre la manera en la cual han de transmitir su consentimiento a arbitraje en el CIADI[6]<\/a>.<\/p>\r\n

b. Inclusi\u00f3n de una cl\u00e1usula de bifurcaci\u00f3n para el inversor<\/h3>\r\n

El nuevo c\u00f3digo dispone que la elecci\u00f3n hecha por el inversor implica una renuncia a cualquier otra oferta de arbitraje. Esta innovaci\u00f3n incorpora una cl\u00e1usula de bifurcaci\u00f3n contenida en algunos tratados de inversi\u00f3n. Esta cl\u00e1usula significa que al optar por una v\u00eda espec\u00edfica de soluci\u00f3n de controversias (por ejemplo, tribunales nacionales), el inversor renuncia irrevocablemente a cualquier otro medio de soluci\u00f3n de controversias (por ejemplo, instituciones de arbitraje). Adem\u00e1s, los TBI<\/span> recientemente firmados por Costa de Marfil contienen compromisos como tales[7]<\/a>.<\/p>\r\n

c. Promoci\u00f3n del Arbitraje Institucional de OHADA<\/h3>\r\n

El c\u00f3digo reconoce el Centro de Arbitraje de la CCJA de la OHADA como un foro de arbitraje de inversi\u00f3n abierto a las partes contendientes. Esta referencia expl\u00edcita al centro de arbitraje africano es una innovaci\u00f3n que refleja una tendencia adoptada en varias leyes recientes en materia de inversi\u00f3n en los pa\u00edses francoparlantes de \u00c1frica[8]<\/a>.<\/p>\r\n

La inclusi\u00f3n del foro de la CCJA en el nuevo c\u00f3digo de Costa de Marfil se justifica por dos relaciones cercanas: Costa de Marfil es miembro de OHADA y tambi\u00e9n anfitri\u00f3n de CCJA de OHADA. Esta v\u00eda de recurso a la CCJA tambi\u00e9n puede ser explicada por la reciente reforma de la ley de arbitraje de la OHADA, la cual ahora abre expresamente el camino al arbitraje de inversiones. El Centro de Arbitraje de la CCJA, por lo tanto, ha administrado varias controversias entre inversionistas y Estados en virtud de un acuerdo de arbitraje. En general, la nueva oferta de arbitraje contribuye a la promoci\u00f3n de los centros de arbitraje africanos y apunta a un grado de acuerdo dentro del continente sobre la conformaci\u00f3n del derecho internacional de las inversiones[9]<\/a>.<\/p>\r\n

2. Obligaciones ambientales reforzadas e incorporaci\u00f3n de requisitos de contenido local<\/h2>\r\n

A diferencia del c\u00f3digo antiguo, el cual hac\u00eda referencia al desarrollo sostenible solo excepcionalmente[10]<\/a>, el nuevo c\u00f3digo establece de manera expresa que procura promover el desarrollo sostenible fomentando la inversi\u00f3n productiva y socialmente responsable[11]<\/a>.<\/p>\r\n

Por lo tanto, el c\u00f3digo establece una obligaci\u00f3n expresa de que todos los inversores cumplan con las leyes y regulaciones existentes en materia de protecci\u00f3n ambiental y, en su ausencia, con los est\u00e1ndares internacionales aplicables[12]<\/a>. El legislador ha llevado a cabo cierta densificaci\u00f3n normativa de las anteriores disposiciones, que en su momento solo invitaban a los inversores a promover dichas obligaciones ambientales. Adem\u00e1s de ser obligatorias, las nuevas disposiciones est\u00e1n acompa\u00f1adas por sanciones por falta de cumplimiento: la violaci\u00f3n de las obligaciones ambientales por parte de los inversores implica el retiro de su autorizaci\u00f3n por la Agencia de Promoci\u00f3n de las Inversiones de Costa de Marfil[13]<\/a>. Este cambio regulatorio responde a la necesidad de reforzar los requisitos ambientales para las inversiones, tal como lo reconocen los Principios Rectores sobre las Empresas y los Derechos Humanos.<\/p>\r\n

El objetivo de desarrollo sostenible tambi\u00e9n se refleja en las nuevas disposiciones de contenido local para el fortalecimiento del impacto socio-econ\u00f3mico de las inversiones dentro del territorio nacional.<\/p>\r\n

Se insta a los inversores extranjeros que cuenten con empresas locales para la conducci\u00f3n de sus operaciones, para beneficiarse de ciertas ventajas ofrecidas por el nuevo marco jur\u00eddico. El objetivo es, por supuesto, abrir m\u00e1s oportunidades en diferentes \u00e1reas para las peque\u00f1as y medianas empresas y dar un car\u00e1cter inclusivo al crecimiento econ\u00f3mico de Costa de Marfil.<\/p>\r\n

En consecuencia, las grandes empresas extranjeras aptas para obtener los beneficios del nuevo c\u00f3digo y pertenecientes a las categor\u00edas 1 o 2[14]<\/a> est\u00e1n facultadas para recibir cr\u00e9ditos fiscales[15]<\/a> siempre que apliquen una pol\u00edtica de contenido local en la creaci\u00f3n de empleos, la apertura del capital accionario a nacionales y la subcontrataci\u00f3n. En t\u00e9rminos pr\u00e1cticos, se otorga un cr\u00e9dito fiscal adicional del 2 por ciento al inversor extranjero si el n\u00famero de ejecutivos y personal directivo marfile\u00f1o (gerentes de jerarqu\u00eda tales como directores, gerentes de producci\u00f3n, gerentes de ventas, etc.) representa el 90 por ciento de la mano de obra total bajo estas dos categor\u00edas de empleados[16]<\/a>.<\/p>\r\n

El mismo cr\u00e9dito fiscal es otorgado a las empresas que subcontraten a empresas nacionales para la producci\u00f3n de bienes que pretendan ser introducidos a un producto final en Costa de Marfil o en el extranjero. Este beneficio tambi\u00e9n se extiende a empresas que abran su capital accionario a nacionales[17]<\/a>. Un decreto legislativo del 18 de diciembre de 2018 torna este cr\u00e9dito fiscal accesible a las empresas aptas que hayan abierto al menos el 15 por ciento de su capital accionario a nacionales marfile\u00f1os.<\/p>\r\n

Conclusi\u00f3n<\/h2>\r\n

En suma, el nuevo c\u00f3digo ofrece innovaciones importantes en materia de promoci\u00f3n del desarrollo sostenible. A\u00fan resta esperar que estas innovaciones se correspondan con la red de TBIs de este pa\u00eds as\u00ed como con sus contratos de inversi\u00f3n para garantizar la coherencia general del r\u00e9gimen jur\u00eddico aplicable a las inversiones en Costa de Marfil.<\/p>\r\n

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Autores<\/h3>\r\n

Mouhamed Kebe<\/strong> es abogado y miembro de la Asociaci\u00f3n de Abogados de Senegal y Costa de Marfil; es socio gerente del Estudio Jur\u00eddico GENI & KEBE con sede en Senegal y en Costa de Marfil. Mahamat Atteib<\/strong> y Mouhamoud Sangare <\/strong>son juristas en el Estudio Jur\u00eddico GENI & KEBE. Son Investigadores Asociados en la Universidad de Gaston Berger y la Universidad de Cheikh Anta Diop de Senegal.<\/p>\r\n

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Notas<\/h3>\r\n

[1]<\/a> Ordenanza No. 2018-646 del 1 de agosto de 2018, disponible en franc\u00e9s en http:\/\/www.tourisme.gouv.ci\/uploads\/Ordonnance-2018-646-du-01-08-2018code-investissement.pdf.pdf<\/a><\/u> [C\u00f3digo de 2018]. El nuevo c\u00f3digo deroga y reemplaza la Ordenanza 2012-487 del 7 de junio de 2012 sobre el C\u00f3digo de Inversiones, disponible en franc\u00e9s en http:\/\/www.droit-afrique.com\/upload\/doc\/cote-divoire\/RCI-Code-2012-des-investissements.pdf<\/a><\/u> [C\u00f3digo de 2012].<\/p>\r\n

[2]<\/a> El c\u00f3digo est\u00e1 complementado por decretos del 18 de diciembre de 2018 sobre (1) la organizaci\u00f3n y funcionamiento del Comit\u00e9 de Autorizaci\u00f3n de la Agencia de Promoci\u00f3n de Inversiones, y (2) empresas aptas para recibir cr\u00e9dito fiscal para la apertura de capital accionario a nacionales para fines de promoci\u00f3n de inversiones.<\/p>\r\n

[3]<\/a> C\u00f3digo de 2018, nota 1 supra<\/em>, Art\u00edculo 50.<\/p>\r\n

[4]<\/a> Mbengue, M. M. (2012, 19 de julio). Consent to arbitration through national investment legislation. Investment Treaty News<\/em>, 2<\/em>(4), 7\u20139. Disponible en https:\/\/www.IISD<\/span>.org\/pdf\/2012\/IISD<\/span>_ITN<\/span>_july_2012_sp.pdf<\/a><\/u><\/p>\r\n

[5]<\/a> Soci\u00e9t\u00e9 Resort Company Invest Abidjan, Stanislas Citerici y G\u00e9rard Bot vs. la Rep\u00fablica de Costa de Marfil, Caso del CIADI No. ARB\/16\/11, Decisi\u00f3n sobre la Objeci\u00f3n Preliminar a la Jurisdicci\u00f3n presentada por la Demandada. Disponible en https:\/\/www.italaw.com\/sites\/default\/files\/case-documents\/italaw9371.pdf<\/a><\/u><\/p>\r\n

[6]<\/a> Id., Apartado 157.<\/p>\r\n

[7]<\/a> V\u00e9ase, por ejemplo, el Art\u00edculo 12 del TBI entre Costa de Marfil y Turqu\u00eda de 2016, disponible en https:\/\/investmentpolicy.UNCTAD<\/span>.org\/international-investment-agreements\/treaties\/BIT<\/span>\/3694\/c-te-d-ivoire—turkey-bit-2016-<\/a><\/u><\/p>\r\n

[8]<\/a> V\u00e9ase, por ejemplo, el C\u00f3digo de Inversiones de Togo de 2012 (Art\u00edculo 8), el C\u00f3digo de Inversiones de Mali de 2012 (Art\u00edculo 29) y el C\u00f3digo de Inversiones de Guinea de 2015 (Art\u00edculo 43), todos disponibles en franc\u00e9s en http:\/\/www.droit-afrique.com<\/a><\/u>, y el C\u00f3digo de Inversiones de Burkina Faso de 2018 (Art\u00edculo 39), disponible en franc\u00e9s en https:\/\/www.assembleenationale.bf\/IMG\/pdf\/loi_038_portant_code_des_investissements.pdf<\/a><\/u><\/p>\r\n

[9]<\/a> Mbengue, M. M., y Schacherer, S. (2017). The \u201cAfricanization\u201d of international investment law: the Pan-African Investment Code and the reform of the international investment regime. The Journal of World Investment & Trade<\/em>, 18<\/em>(3), 414\u2013448.<\/p>\r\n

[10]<\/a> C\u00f3digo de 2012, nota 1 supra<\/em>, Art\u00edculos 3 y 38.<\/p>\r\n

[11]<\/a> C\u00f3digo de 2018, nota 1 supra<\/em>, Art\u00edculo 3.<\/p>\r\n

[12]<\/a> C\u00f3digo de 2018, nota 1 supra<\/em>, Art\u00edculo 36.<\/p>\r\n

[13]<\/a> C\u00f3digo de 2018, nota 1 supra<\/em>, Art\u00edculo 48.<\/p>\r\n

[14]<\/a> La categor\u00eda 1 incluye agricultura, agro negocios, salud y servicios hospitalarios. El sector hospitalario es apto \u00fanicamente si el monto de las inversiones planeadas es igual o mayor a 5 mil millones en la zona A, y 2 mil millones en las zonas B y C. N\u00f3tese que el territorio marfile\u00f1o est\u00e1 dividido en tres zonas, designadas A, B y C tal como se encuentra establecido en un decreto adoptado por el Consejo de Ministros. La categor\u00eda 2 incluye primero los sectores de actividad que no est\u00e1n incluidos en la categor\u00eda 1, luego los sectores de actividad que no se encuentran expresamente excluidos por el Art\u00edculo 6 del C\u00f3digo de Inversiones (el sector empresarial, los sectores bancario y financiero, el sector de la construcci\u00f3n no-industrial y las profesiones independientes) y por \u00faltimo el sector hospitalario para las inversiones que involucren montos por debajo del l\u00edmite establecido para la categor\u00eda 1.<\/p>\r\n

[15]<\/a> Un cr\u00e9dito fiscal es una reducci\u00f3n de un impuesto pagado por una empresa o un individuo, bajo la forma de un reintegro. Se trata de un incentivo fiscal que procura apoyar algunos sectores de actividad que tienen en cuenta particularmente los requisitos de desarrollo sostenible.<\/p>\r\n

[16]<\/a> C\u00f3digo de 2018, nota 1 supra<\/em>, Art\u00edculo 21.<\/p>\r\n

[17]<\/a> C\u00f3digo de 2018, nota 1 supra<\/em>, Art\u00edculo 21.<\/p>