<\/p>\n
Desde la entrada en vigor del Tratado de Lisboa en 2009, la inversi\u00f3n externa directa (IED<\/span>) recae dentro de la pol\u00edtica comercial com\u00fan de la Uni\u00f3n Europea y, de esta manera, pas\u00f3 a ser parte del \u00e1mbito de competencia exclusiva de la Uni\u00f3n Europea[1]<\/a>. Este cambio de competencia se evidencia en las negociaciones de los acuerdos internacionales de inversi\u00f3n (AIIs) que la Comisi\u00f3n Europea est\u00e1 conduciendo con algunos pa\u00edses, incluyendo econom\u00edas importantes como China y los Estados Unidos. Frente a este escenario, los terceros pa\u00edses pueden ser sorprendidos al ser invitados individualmente por un Estado miembro de la UE<\/span><\/span> a comenzar la negociaci\u00f3n de un tratado bilateral de inversi\u00f3n (TBI<\/span><\/span>) \u00bfPermite el derecho de la UE a sus Estados miembros iniciar negociaciones de TBIs?<\/p>\n S\u00f3lo la Uni\u00f3n Europea puede legislar y adoptar actos jur\u00eddicamente vinculantes, que conciernen a \u00e1mbitos de su competencia exclusiva. Los Estados miembros de la UE \u00fanicamente pueden hacerlo si son facultados por la Uni\u00f3n Europea[2]<\/a>. Asimismo, corresponde a la Uni\u00f3n Europea decidir si faculta a los Estados miembros a celebrar tratados internacionales en \u00e1mbitos de competencia exclusiva de la UE. Este \u201cre-facultamiento\u201d generalmente es adoptado a trav\u00e9s del derecho secundario de la UE (por ejemplo, reglamentos de la UE) y, a menudo, utilizado para establecer disposiciones transitorias que conciernen \u00e1reas sobre las cuales la Uni\u00f3n Europea recientemente ha adquirido competencia exclusiva[3]<\/a>.<\/p>\n Con respecto a la transferencia de competencias en el \u00e1mbito de la IED, el Reglamento de la UE 1219\/2012[4]<\/a> regula dos aspectos de las disposiciones transitorias. Aborda el estatus en el derecho de la Uni\u00f3n Europea de los acuerdos bilaterales de inversi\u00f3n de los Estados miembros que exist\u00edan antes de la entrada en vigor del Tratado de Lisboa, y establece en qu\u00e9 t\u00e9rminos y condiciones, y seg\u00fan qu\u00e9 procedimientos los Estados miembros est\u00e1n autorizados a modificar o celebrar acuerdos bilaterales de inversi\u00f3n (Art. 1, p\u00e1rrafo 1). En particular, para abrir negociaciones o firmar un TBI, los Estados miembros deben obtener la autorizaci\u00f3n de la Comisi\u00f3n Europea.<\/p>\n Primero, cuando un Estado miembro busca entablar negociaciones con un tercer pa\u00eds, deber\u00e1 notificarlo por escrito a la Comisi\u00f3n (Art. 8, p\u00e1rrafo 1). El Estado tambi\u00e9n debe transmitir la documentaci\u00f3n pertinente y una indicaci\u00f3n de las disposiciones que se abordar\u00e1n o se pretende renegociar en las negociaciones, los objetivos de las negociaciones y las disposiciones a discutir (Art. 8, p\u00e1rrafo 2). La Comisi\u00f3n puede rechazar la autorizaci\u00f3n bas\u00e1ndose en cuatro fundamentos distintos (Art. 9, p\u00e1rrafo 1):<\/p>\n <\/p>\n El primer fundamento pretende evitar la adopci\u00f3n de TBIs por los Estados miembros cuya aplicaci\u00f3n dar\u00eda como resultado una violaci\u00f3n del derecho de la UE. Algunas \u00e1reas sustantivas del derecho de la Uni\u00f3n presentan incompatibilidades con respecto a los TBIs firmados por los Estados miembros antes de 2009. Por ejemplo, disposiciones de TBI sobre el libre movimiento de capitales relacionado con inversiones sin ninguna excepci\u00f3n son incompatibles con el derecho de UE, porque una legislaci\u00f3n primaria de la UE establece excepciones a este respecto (recital 4)[5]<\/a>. El Tribunal de Justicia Europeo (TJE<\/span><\/span>) confirm\u00f3 esta incompatibilidad en 2007[6]<\/a>. Estas incompatibilidades tambi\u00e9n pueden ocurrir en torno a la admisi\u00f3n y el trato post-establecimiento de las inversiones extranjeras, ya que varios instrumentos jur\u00eddicos secundarios de la UE restringen o limitan los derechos de los inversores extranjeros para entrar u operar en el mercado interior. Finalmente, pueden surgir incompatibilidades a ra\u00edz de la necesidad de dispensar un trato igualitario a todos los nacionales de la UE dentro del mercado interior as\u00ed como en terceros pa\u00edses[7]<\/a>.<\/p>\n El segundo fundamento para rechazar la autorizaci\u00f3n surge cuando la misma Uni\u00f3n Europea pretende abrir o ya ha iniciado negociaciones con el tercer pa\u00eds en cuesti\u00f3n. Negar la autorizaci\u00f3n a un Estado miembro parece ser l\u00f3gico y necesario para lograr el objetivo a largo plazo de la Uni\u00f3n Europea de finalmente reemplazar los TBIs de todos sus Estados miembros por AIIs de la UE (recital 6). Sin esta meta final, una pol\u00edtica de inversi\u00f3n global de la UE ser\u00eda inalcanzable. La Comisi\u00f3n publica peri\u00f3dicamente las negociaciones de comercio e inversi\u00f3n de la UE que se encuentran en curso[8]<\/a>.<\/p>\n El tercer fundamento pretende garantizar la congruencia con los principios y objetivos de la UE, que est\u00e1n previstos en la legislaci\u00f3n primaria de la UE \u2014el Tratado sobre la Uni\u00f3n Europea y el Tratado sobre el Funcionamiento de la Uni\u00f3n Europea\u2014 a fin de guiar toda acci\u00f3n exterior de la UE[9]<\/a>. Estos principios y objetivos son consideraciones de pol\u00edticas m\u00e1s amplias, tales como la promoci\u00f3n de la democracia, el imperio de la ley, los derechos humanos y las libertades fundamentales y el desarrollo sostenible en el \u00e1mbito econ\u00f3mico, social y ambiental. Pese a la dificultad de examinar los TBIs futuros de los Estados miembros de la UE considerando estos principios generales, este fundamento para no otorgar autorizaci\u00f3n subraya la importancia de los principios y objetivos de la acci\u00f3n exterior de la UE y brinda a la Comisi\u00f3n considerable discreci\u00f3n pol\u00edtica para decidir sobre una autorizaci\u00f3n.<\/p>\n El cuarto fundamento se superpone ligeramente con el segundo ya que los obst\u00e1culos probablemente ocurran cuando la Uni\u00f3n Europea en s\u00ed misma ha decidi\u00f3 abrir una negociaci\u00f3n con el mismo tercer pa\u00eds. La cuesti\u00f3n de la seriedad debe ser evaluada caso por caso.<\/p>\n La Comisi\u00f3n Europea puede decidir conceder autorizaci\u00f3n condicionada a la inclusi\u00f3n o remoci\u00f3n de determinadas cl\u00e1usulas de las negociaciones y los posibles acuerdos necesarios para garantizar la congruencia con las pol\u00edticas de inversi\u00f3n de la UE o la compatibilidad con el derecho de la misma (Art. 9, p\u00e1rrafo 2). Una vez comenzadas las negociaciones, la Comisi\u00f3n debe mantenerse informada sobre el avance y resultado de las mismas a lo largo de sus distintas fases (Art. 10). Tambi\u00e9n puede solicitar participar en las negociaciones. Antes de que un Estado miembro pueda firmar el acuerdo resultante, la Comisi\u00f3n nuevamente debe ser notificada (Art. 11, p\u00e1rrafo 1). Posteriormente, determinar\u00e1 si el acuerdo negociado entra en conflicto con los requisitos descriptos anteriormente (Art. 11, p\u00e1rrafo 3). Si se cumplen dichos requisitos, la Comisi\u00f3n otorgar\u00e1 su aprobaci\u00f3n final a trav\u00e9s de la adopci\u00f3n de un acto de ejecuci\u00f3n, torn\u00e1ndolo vinculante[10]<\/a>.<\/p>\n Los nuevos TBIs de Estados miembros podr\u00e1n mantenerse vigentes hasta que entre en vigor un AII<\/span><\/span> entre la Uni\u00f3n y el tercer pa\u00eds de que se trate (Art. 3 y Art. 11, p\u00e1rrafo 4). Los Estados miembros deben informar a la Comisi\u00f3n sobre todos los aspectos de los TBIs a lo largo de la vida de dichos acuerdos, particularmente de todas las reuniones que se celebrar\u00e1n con los Estados contratantes y de cualquier diferencia entre los mismos as\u00ed como las diferencias que surjan entre ellos y un inversor (Art. 13).<\/p>\n Por lo tanto, los t\u00e9rminos, procedimientos y condiciones establecidas en el Reglamento 1219\/2012 dejan claro que, aunque los Estados miembros de la UE puedan seguir negociando nuevos AIIs, su posibilidad de hacerlo se encuentra bajo el dictado y control de la Comisi\u00f3n.<\/p>\n Seg\u00fan la Comisi\u00f3n, a mediados de 2016, ha concedido 93 autorizaciones para abrir nuevas negociaciones y 41 para abrir re-negociaciones[11]<\/a>. Adem\u00e1s, ha otorgado 16 autorizaciones para celebrar nuevos acuerdos as\u00ed como 21 para firmar protocolos para los TBIs existentes con terceros pa\u00edses[11]<\/a>. Despu\u00e9s de que un Estado miembro ha sido autorizado deber\u00e1 notificar a la Comisi\u00f3n sobre la celebraci\u00f3n y entrada en vigor del TBI (Art. 11, p\u00e1rrafo 6). Cada doce meses, la Comisi\u00f3n publicar\u00e1 una lista de todos los TBIs firmados por los Estados miembros (Art. 4, p\u00e1rrafo 1)[12]<\/a>.<\/p>\n Desde 1959, los Estados miembros de la UE han celebrado 1.384 TBIs con terceros pa\u00edses[11]<\/a>. El reglamento 1219\/2012 prev\u00e9 que a largo plazo todos los TBIs de los Estados miembros sean reemplazados por AIIs de la UE pero no establece un plazo de tiempo espec\u00edfico. La agenda actual de negociaci\u00f3n de la UE reemplazar\u00e1 parte de los actuales TBIs de los Estados miembros. Hasta el momento se han concluido las negociaciones con Canad\u00e1, Singapur y Vietnam y otros a\u00fan se encuentran en curso con pa\u00edses tales como Australia, China, Estados Unidos, India, Indonesia, Jap\u00f3n y Nueva Zelanda[8]<\/a>. Sin embargo, el reemplazo total de los actuales TBIs por acuerdos de la UE llevar\u00e1 tiempo, y el alto n\u00famero de autorizaciones otorgadas muestra que los Estados miembros siguen negociando TBIs activamente. Recientemente, Francia firm\u00f3 un TBI con Colombia[13]<\/a>, y Grecia con los Emiratos \u00c1rabes Unidos[14]<\/a>. Por todas estas razones, puede esperarse que, individualmente, los Estados miembros de la UE contin\u00faen solicitando negociar nuevos tratados con terceros pa\u00edses.<\/p>\n Stefanie Schacherer es candidata a PhD y Ayudante de C\u00e1tedra e Investigaci\u00f3n en la Facultad de Derecho de la Universidad de Ginebra. Traducido al espa\u00f1ol por Mar\u00eda Candela Conforti.<\/p>\n [1]<\/a> Tratado de Funcionamiento de la Uni\u00f3n Europea (TFUE<\/span><\/span>), Art. 3, p\u00e1rrafo 1 y Art. 207. Extra\u00eddo de http:\/\/eur-lex.europa.EU<\/span>\/legal-content\/ES\/TXT\/PDF\/?uri=CELEX:12012E\/TXT&from=es. El exacto alcance y contenido de la competencia exclusiva a\u00fan son objeto de controversia.<\/p>\n [2]<\/a> TFUE, nota 1 supra<\/em>, Art. 2, p\u00e1rrafo 1.<\/p>\n [3]<\/a> Por ejemplo, despu\u00e9s de que la Uni\u00f3n Europea adquiriera competencia exclusiva en el \u00e1mbito de la cooperaci\u00f3n judicial en materia civil, se han adoptado disposiciones transitorias bajo el Reglamento (CE) No <\/sup>662\/2009 del Parlamento Europeo y del Consejo del 13 de julio de 2009, por el que se establece un procedimiento para la negociaci\u00f3n y celebraci\u00f3n de acuerdos entre Estados miembros y terceros pa\u00edses sobre materias espec\u00edficas en relaci\u00f3n con la ley aplicable a las obligaciones contractuales y extracontractuales. (2009) OJ L200\/25. Extra\u00eddo de http:\/\/eur-lex.europa.eu\/legal-content\/ES\/TXT\/PDF\/?uri=CELEX:32009R0662<\/a>.<\/p>\n [4]<\/a> Reglamento (UE) No<\/sup> 1219\/2012 del Parlamento Europeo y del Consejo de 12 de diciembre de 2012 por el que se establecen disposiciones transitorias sobre los acuerdos bilaterales de inversi\u00f3n entre Estados miembros y terceros pa\u00edses. (2012) OJ L351\/40. Extra\u00eddo de http:\/\/eur-lex.europa.eu\/legal-content\/ES\/TXT\/PDF\/?uri=CELEX:32012R1219. Para obtener una referencia textual a disposiciones jur\u00eddicas, a menos que se indique lo contrario, refi\u00e9rase a este Reglamento.<\/p>\n [5]<\/a> V\u00e9ase tambi\u00e9n TFUE, nota 1 supra<\/em>, Arts. 64, 66 y 75.<\/p>\n [6]<\/a> Comisi\u00f3n vs. Austria C-205\/06 y Comisi\u00f3n vs. Suecia C-249\/06 del 3 de marzo de 2009, p\u00e1rrafos 38\u201340 y 39\u201341 respectivamente.<\/p>\n [7]<\/a> Para un an\u00e1lisis m\u00e1s detallado v\u00e9ase Dimopoulos, A. (2011). EU foreign investment law<\/em>. Oxford: Oxford University Press, p\u00e1gs. 310\u2013318.<\/p>\n [8]<\/a> Comisi\u00f3n Europea. (2016, mayo). Overview of FTAs and other trade agreements<\/em>. Extra\u00eddo de http:\/\/trade.EC<\/span>.europa.eu\/doclib\/docs\/2006\/december\/tradoc_118238.pdf<\/a>.<\/p>\n [9]<\/a> Tratado de la Uni\u00f3n Europea (TUE), Art. 21. Extra\u00eddo de http:\/\/eur-lex.europa.eu\/legal-content\/ES\/TXT\/?uri=celex%3A12012M%2FTXT<\/a>; TFUE, nota 1 supra<\/em>, Art. 205 y Art. 207, p\u00e1rrafo 1.<\/p>\n [10]<\/a> Reglamento 1219\/2012, nota 4 supra<\/em>, Art. 11, p\u00e1rrafos 4 y 5, y Art. 16, p\u00e1rrafo 2, en referencia al Reglamento (UE) 182\/2011 del Parlamento Europeo y del Consejo del 16 de febrero de 2011 por el que se establecen las normas y los principios generales relativos a las modalidades de control por parte de los Estados miembros del ejercicio de las competencias de ejecuci\u00f3n por la Comisi\u00f3n. (2011) OJ L55\/13. Extra\u00eddo de http:\/\/eur-lex.europa.eu\/legal-content\/ES\/TXT\/PDF\/?uri=CELEX:32011R0182<\/a>.<\/p>\n [11]<\/a> Comisi\u00f3n Europea, Direcci\u00f3n General de Comercio, comunicado personal, 1 de julio de 2016.<\/p>\n [12]<\/a> Diario Oficial de la Uni\u00f3n Europea, OJ C 149, 27 de abril de 2016.<\/p>\n [13]<\/a> Acuerdos para la promoci\u00f3n y protecci\u00f3n rec\u00edproca de inversiones, Colombia y Francia, 10 de julio de 2014. Extra\u00eddo de http:\/\/investmentpolicyhub.UNCTAD<\/span>.org\/IIA<\/span>\/treaty\/3488<\/a>.<\/p>\nReglamento 1219\/2012: reglas sobre la autorizaci\u00f3n requerida y fundamentos para el rechazo de la misma<\/strong><\/h2>\n
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Conflicto con el Derecho de la UE<\/em><\/h3>\n<\/li>\n<\/ol>\n
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Negociaciones iniciadas por la Uni\u00f3n Europea <\/em><\/h3>\n<\/li>\n<\/ol>\n
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Incongruencia con los principios y objetivos de la UE <\/em><\/h3>\n<\/li>\n<\/ol>\n
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Serio obst\u00e1culo para las negociaciones de la Uni\u00f3n Europea<\/em><\/h3>\n<\/li>\n<\/ol>\n
Tendencias de negociaci\u00f3n de TBI por los Estados miembros de la UE<\/strong><\/h2>\n
\nAutora<\/strong><\/h2>\n
\nNotas<\/h2>\n